2012/07/26 TAC Wセミナー司法書士講座　メールマガジンVol.136 〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓 Ｗｅｅｋｌｙ Ｍａｇａｚｉｎｅ ■Ｗセミナー／司法書士　メールマガジンVol.136 http://www.w-seminar.co.jp/shisho/ 〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓〓 毎日暑い日が続きますね！ 皆さん体調など崩されていませんか？ 今回のメルマガでは、先週に引き続き「先例のかんたん解説」の商業登記法編を、 受験生の皆さんも気になる「本試験ネタ」でお届けいたします。お楽しみください！ ★「先例のかんたん解説」はCONTENTS〈５〉へ↓↓ --------------------------------------------------------------------☆★☆ CONTENTS【Vol.136】━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━ 〈１〉中上級者の方必見！期間限定でおトクな『早割キャンペーン』実施中！ 〈２〉本試験の出題傾向から合格のポイントを読み解く！各種イベント映像公開中！ 〈３〉Ｗセミナーの模試で「最後の１歩」も安心！2012年目標『口述模試』 〈４〉最速合格の決定版！『８ヵ月速修コース』９月より開講！ 〈５〉連載★先例のかんたん解説〜登記法の重要先例・条文を斬る！（第１４回） ━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━ ◆◇◆……………………………………………………………………………………… 〈１〉中上級者の方必見！期間限定でおトクな『早割キャンペーン』実施中！ ………………………………………………………[中上級者におすすめ]……◆◇◆ ★早めのスタートで合格を確実に！ 2013年合格目標『中上級コース』＆『早稲田合格答練』早割キャンペーン実施中！ ＜第１弾＞最大１６万９０００円ＯＦＦ！　７月５日（木）〜９月３日（月） ＜第２弾＞最大１４万９０００円ＯＦＦ！　９月４日（火）〜１０月１３日（土） 〜早割キャンペーン対象講座（2013年合格目標）〜 ・中上級コース「上級総合本科生」、「上級本科生」 ・早稲田合格答練「総合本科生」、「本科生」 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II　商業登記法（会社法） -------------------------------------------------------------------------------- ＜監査役の兼任禁止＞ 株式会社の監査役は会社または子会社の取締役または支配人その他の使用人を 兼ねることができないものとされているが（会335条２項），監査役に選任される 者が兼任の禁止される従前の地位を辞任することは，株主総会の監査役選任決議の 効力発生要件ではないと解するのが相当である。会社法335条２項は監査役の 欠格事由を定めたものではないと解すべきであり，また，監査役の選任の効力は， 株主総会における選任決議に加え，被選任者が就任を承諾することによって 生じるため，会社または子会社の取締役または支配人その他の使用人の地位に ある者を監査役に選任する場合においても，その選任の効力が発生する時点 までに取締役等の地位を辞任していれば，兼任禁止規定に触れることには ならないからである。そして，監査役に選任された者が就任を承諾したときは， 監査役との兼任が禁止される従前の地位を辞任したものと解すべきであるが， 仮に監査役就任を承諾した者が事実上従前の地位を辞さなかったとしても， そのことは，監査役の任務懈怠による責任の原因となりうるのは格別， 総会の選任決議の効力に影響を及ぼすものではないというべきである （最判平1.9.19，過去問平11−29−１，平４−38−ウ，記述平24，平16，平８）。 -------------------------------------------------------------------------------- 株式会社の監査役は会社または子会社の取締役または支配人その他の使用人を 兼ねることができないものとされています（監査役の兼任禁止，会335条２項）。 監査役の兼任禁止は，同一の会社において，監査役が取締役等を兼任した場合には， 監査する者と監査される者とが同一人となり，監査が無意味となるからです。 また，親会社の監査役が子会社の取締役等を兼任した場合には，子会社の取締役が 親会社の取締役に従属する立場にあることから，職務の独立性を害され，親会社の 監査の公正が害されるおそれがあるからです。 ところで，議論になるのは，上記判例の趣旨中の「監査役に選任された者が 就任を承諾したときは，監査役との兼任が禁止される従前の地位を辞任した ものと解すべき」というくだりです。この点については，主な会社法や 商業登記法の教科書（江頭『株式会社法』Ｐ476，相澤他『論点解説新・ 会社法千問の道標』Ｐ396，松井『商業登記ハンドブック』Ｐ434）でも， これを肯定する記述になっておりますので，実体法上は通説的見解であると 考えてよいでしょう。 ところが，登記手続的には，大いに疑問があるところです。 例えば，今年の本試験の商業登記記述式の問題（第37問）のように， 監査役Ｄを同じ会社の取締役に選任し，Ｄが取締役の就任を承諾している 場合に，監査役Ｄの辞任を証する書面とは具体的に何が該当し，それを どのように添付書面欄に記載したらよいかというところです。 (1) Ｄの取締役への就任承諾書＝監査役Ｄの辞任を証する書面と考えて， 監査役の辞任を証する書面については全く何も書かない， (2) 基本的には(1)と同じ考えだが，資格や添付書面の性質が異なるものと 考えて，一応「監査役の辞任を証する書面　１通」と書く， (3) 登記官様の形式的審査権を尊重して，あくまでも，別途監査役Ｄから 辞任届を添付すべきものとして「監査役の辞任届　１通」（あるいは， 取締役Ａの辞任届と合わせて「辞任届２通」）と書く という答えが考えられます。 それぞれ，合理性はあるかと思われますが，(1)は，全く答えを書かない 人との差がつかないという嫌いがあり，(2)は，同時に申\請する取締役Ａが 「辞任届」を提出しているので（別紙11の３），「取締役の辞任届　１通」 「監査役の辞任を証する書面　１通」という解答となり，なんとなく アンバランスであり，(3)は，間違いなく登記申\請は受理されるでしょうが， あまりにも実務に忠実すぎる（というか，実務にどっぷり浸かっている？） 解答であり，「そもそも，アナタ，兼任禁止の判例，知っているの？」 などと痛くもない腹を探られそうで嫌だなど，迷いますよね。 もっとも，ここの解答に迷うレベル，つまり，ここまで問題を解き進められた ということであれば，午後の部の問題量から考えて，かなり上出来であり， 合格レベルでしょう。また，ここの解答だけで，合否が分かれることは ないものと思われますのでご安心ください（すみません，私見です）。 皆さんは，どのように解答されましたか？ なお，本試験では，監査役を取締役に選任するケースが問われがちですが， 結論は同じと考えてよいでしょう。 余談ですが，ある本試験委員の先生のブログに，私は，厚かましく本名で， ズバリこの件について質問してみたのですが，残念ながら「ノーコメント」 ということでした（立場上仕方ないですよね）。 （司法書士　齋藤隆行） （次回もお楽しみに！） ━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━ ◆Information◆　〜他講座、ＴＡＣ・Ｗセミナーからのお知らせ〜 ━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━ ■2013年合格目標「一級・二級建築士講座」今秋より新規開講！ 〜ＴＡＣ建築士講座のここがポイント！〜 ◆ 新試験制度に完全対応！≫ 改正法執行後を起点にカリキュラムを構\築！ ◆ 快適な学習環境！≫ 選べる学習メディア、豊富なフォロー制度！ ◆ リーズナブルな受講料！≫ お求めやすい受講料、各種割引制度！ ＴＡＣ建築士講座のポイントの詳細はこちら>>> http://www.tac-school.co.jp/kouza_kenchiku/kenchiku_rsn_idx.html?cid=66_mm_001 建築士講座の詳細はこちら>>> http://www.tac-school.co.jp/kouza_kenchiku/index.html?cid=66_mm_002 資料請求はこちら>>> https://www.tac-school.co.jp/request/pamph_kenchiku.php?cid=66_mm_003 ────────────────────────────────── ★☆ 2012年11月より開講！一級・二級建築士 学科対策コース ☆★ ■「一級建築士 学科本科生」（全54回）300,000円 ■「二級建築士 学科本科生」（全48回）230,000円 ※5％税・教材費込 ※教室・ビデオ・Ｗｅｂ通信講座共通 ─━─━─━─━─━─━─━─━─━─━─━─━─━─━─━─ ● 今だけお得！「新規開講キャンペーン第１弾」開催！ 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